（一）“不可抗力”的法律性質(zhì)
依據《建設工程施工合同示范文本》（GF-2017-0201）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“示范文本”）17.1條明確約定“合同當事人在簽訂合同時(shí)不可預見(jiàn)、在合同履行過(guò)程中不可避免且不能克服的自然災害和社會(huì )性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴、暴動(dòng)、戰爭”屬于不可抗力。
（二）“不可抗力”的法律后果
依據《民法典》第590條之規定：當事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但是法律另有規定的除外。因不可抗力不能履行合同的，應當及時(shí)通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。
當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不免除其違約責任。
“不可抗力”下疫情期間的責任應當如何劃分
（一）工期損失
依據陜西省住建廳發(fā)布的《關(guān)于新冠肺炎疫情防控期間建設工程造價(jià)計價(jià)有關(guān)事項的通知》（陜建發(fā)〔2021〕298號）文件中的規定，因疫情防控造成的停工，其工期應予以順延，并免除違約責任。以及《示范文本》第17.3.2條之規定，因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或將引起工期延誤的，應當順延工期。
故因新冠疫情和管制措施導致的建設工程工期延誤，應予以順延。
（二）施工人員正常工資損失
依據《示范文本》第17.3.2條第（4）項之規定，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔?？芍?，由發(fā)包人承擔的人員工資應當是“必須支付的”。而參考《人力資源社會(huì )保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系問(wèn)題的通知》、《工資支付暫行條例》以及《陜西省企業(yè)工資支付條例》相關(guān)規定，若企業(yè)停工停產(chǎn)在一個(gè)工資支付周期內的（最長(cháng)三十日），企業(yè)應按勞動(dòng)合同規定的標準支付職工工資。超過(guò)一個(gè)工資支付周期的，職工沒(méi)有提供正常勞動(dòng)的，企業(yè)應當發(fā)放生活費，生活費標準按各省、自治區、直轄市規定的辦法執行。職工沒(méi)有提供正常勞動(dòng)的，企業(yè)應當發(fā)放生活費，生活費標準為不低于當地最低工資標準的75%。西安市新城區、碑林區、蓮湖區、灞橋區、未央區、雁塔區、閻良區、臨潼區、長(cháng)安區、高陵區執行一類(lèi)區最低工資標準為1950元/月，鄠邑區、藍田縣、周至縣執行二類(lèi)區最低工資標準為1850元/月。
（三）施工現場(chǎng)照管、看護損失
依據《陜西省建設工程工程量清單計價(jià)規則》第4.7.7條之規定，因不可抗力導致的停工期間，承包人應發(fā)包人要求留在施工場(chǎng)地的必要的管理人員及保衛人員的費用，由發(fā)包人承擔?！妒痉段谋尽返?7.3.2條第（6）項之規定，承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復工程的費用由發(fā)包人承擔。
因此，針對疫情期間產(chǎn)生的施工現場(chǎng)照管、看護損失，發(fā)包人應當首先進(jìn)行確認，該事項是否為己方要求承包人進(jìn)行實(shí)施的？若是，則因此產(chǎn)生的費用由發(fā)包人承擔；若不是，則發(fā)包人無(wú)需承擔。
（四）機械及材料租賃損失
依據《陜西省建設工程工程量清單計價(jià)規則》第4.7.7條之規定，因不可抗力導致的承包人的施工機械設備損壞及停工損失，由承包人承擔?！妒痉段谋尽返?7.3.2條第（3）項之規定，發(fā)包人和承包人承擔各自人員傷亡和財產(chǎn)的損失。
因此，針對因疫情導致的停工期間分包租賃機械的臺班租賃費；施工所租賃的盤(pán)扣、腳手架、模板等周轉材料的租賃費用應當由承包人自行承擔。
另依據《陜西省建設工程工程量清單計價(jià)費率》第五條第2項之規定，前述租賃費用可參照下式計算：
1、施工機械停工損失費=停工天數×陜西省建設工程施工機械臺班價(jià)目表單價(jià)×0.4
2、周轉性材料停工損失費=停工天數×周轉性材料租賃單價(jià)/天（周轉性材料是指，模板及支架、腳手架鋼管、扣件等。）
（五）財產(chǎn)損失
依據《陜西省建設工程工程量清單計價(jià)規則》第4.7.7條之規定，因不可抗力事件導致的工程本身的損害、因工程損害導致第三方人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運至施工場(chǎng)地用于施工的材料和待安裝的設備的損害，由發(fā)包人承擔?！妒痉段谋尽返?7.3.2條第（1）項之規定，已運至施工現場(chǎng)的材料的損壞，由發(fā)包人承擔。
因此，針對疫情影響導致的停工期間已進(jìn)場(chǎng)材料因質(zhì)保期影響而產(chǎn)生損壞的費用應當由發(fā)包人承擔。
（六）趕工費、施工降效等損失
首先依據《示范文本》第17.3.2條第（5）項之約定，因不可抗力引起或將引起工期延誤，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用由發(fā)包人承擔。因此，發(fā)包人需要承擔的趕工費用，僅為發(fā)包人明確要求承包人進(jìn)行趕工活動(dòng)的費用；
而參考《關(guān)于新型冠狀病毒肺炎防疫期間復工復產(chǎn)建設項目費用計價(jià)的通知》（陜建發(fā)〔2020〕1027號）文件第七條之規定，疫情防控期間的復工復產(chǎn)項目因沒(méi)有達到正常生產(chǎn)而產(chǎn)生施工降效費用。在疫情防控期間復（開(kāi)）工項目完成的工作量可計取施工降效費用，該費用由發(fā)包方承擔，但承包方應確定施工降效的內容并編制施工降效費用，報發(fā)包方審查并認可，此費用列入措施項目費用中。
可知，復工后因新冠疫情持續影響所造成的施工降效損失費用應由發(fā)包人承擔，但該費用應當由承包人編制施工降效費用明細文件后交由發(fā)包人核查認可其真實(shí)性與合理性后，再予以付款。
（七）材料價(jià)格上漲損失
依據《陜西省建設工程工程量清單計價(jià)規則》（2009）第4.7.6條之規定，若施工期內材料、設備市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)超出合同約定幅度時(shí)，其超出部分按差價(jià)應調整工程價(jià)款；合同沒(méi)有約定或約定不明確的，其合同約定價(jià)與實(shí)際價(jià)格之間的全部差價(jià)由發(fā)包人承擔?？芍?，疫情期間材料價(jià)格上漲時(shí)，一般應按照合同約定執行，在合同沒(méi)有約定或約定不明的情況下，應當由發(fā)包人承擔上漲損失。
但司法實(shí)踐中，針對上述“合同約定不明”的情況，法院通常秉持公平原則，進(jìn)行價(jià)格調整的前提往往是“如不調整顯失公平”。因此，若依據上述《陜西省建設工程工程量清單計價(jià)規則》的規定，在合同約定不明的情況下，發(fā)包人承擔的價(jià)差損失較大，則仍然可以“顯失公平”為由，主張由承包人適當分擔損失。
（八）抗疫措施費用
依據《關(guān)于新冠肺炎疫情防控期間建設工程造價(jià)計價(jià)有關(guān)事項的通知》第二條之規定，疫情防控期間，施工現場(chǎng)需增加的口罩、消毒液、防護手套、體溫檢測器、核酸檢測等疫情防護物資費用，及疫情防控隔離、宣傳教育、分餐餐具等防護管理費用，依據建筑工人施工現場(chǎng)實(shí)名制管理統計數據為準，疫情防控費用標準按照每人每天40元計取，由發(fā)包方據實(shí)支付。
因此，在疫情期間施工現場(chǎng)因執行行政機關(guān)及發(fā)包人要求的防疫措施所產(chǎn)生的費用、施工人員政策性防疫費用等應由發(fā)包人承擔，可參照上述費用支付標準執行。
疫情期間承包人的索賠方式
（一）發(fā)送索賠書(shū)面文件
1、承包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內，向發(fā)包人提交索賠意向通知書(shū)，說(shuō)明發(fā)生索賠時(shí)間的事由，承包人逾期未發(fā)出索賠意向通知書(shū)的，喪失索賠的權利。
2、承包人應在發(fā)出索賠意向通知書(shū)后28天內，向發(fā)包人正式提交索賠通知書(shū)。索賠通知書(shū)應詳細說(shuō)明索賠理由和要求，并應附必要的記錄和證明材料（政府發(fā)布的關(guān)于疫情期間全面加強管控措施的指導性文件等）。
3、需要注意的是，索賠通知書(shū)中應明確“本次疫情是一個(gè)持續性的事件，且尚不確定其會(huì )持續多久，還無(wú)法完全、準確評估對項目工期和成本會(huì )造成多大程度的影響，故將根據疫情發(fā)展情況補充進(jìn)行相應的工期和費用索賠”。
4、在索賠事件影響結束后的28天內，承包人應向發(fā)包人提交最終索賠通知書(shū)，說(shuō)明最終索賠要求，并應附必要的記錄和證明材料。
5、發(fā)承包雙方在按合同約定辦理了竣工結算后，應被認為承包人已無(wú)權再提出竣工結算前所發(fā)生的任何索賠。承包人在提交的最終結清申請中，只限于提出竣工結算后的索賠，提出索賠的期限應自發(fā)承包雙方最終結清時(shí)終止。
（二）收集索賠證據資料
1、國家、省、當地政府及建設主管部門(mén)發(fā)布的有關(guān)抗疫期間工期及費用補償的原則，費用分攤的原則及計價(jià)原則等指導性文件。
2、承包人在疫情防控過(guò)程中產(chǎn)生的上述施工人員正常工資、施工現場(chǎng)照管看護費用、機械及材料租賃費用、財產(chǎn)損失費用、材料價(jià)格上漲損失費用、抗疫措施費用等損失對應的證明材料及統計清單等。
3、發(fā)包人出具的與疫情相關(guān)的各類(lèi)往來(lái)函件。
